RESUMEN:
El Tribunal de Justicia de la Unión Europea ha abordado en dos sentencias recientes el alcance del derecho del paciente al reembolso de los gastos médicos en los supuestos de asistencia sanitaria. Se analiza el contenido y alcance de estos fallos judiciales, el ajuste de la regulación española a esta jurisprudencia y se contextualiza con algunos datos la realidad de la asistencia sanitaria transfronteriza llevada a cabo en el marco de la Dir. 2011/24/UE.
PALABRAS CLAVE: asistencia sanitaria transfronteriza, Reglamento 883/2004/CE, Directiva 2011/24/UE, Reembolso de gastos, Libre prestación de servicios, Libertad de circulación.
ABSTRACT:
In two recent rulings, the Court of Justice of the European Union has addressed the scope of the patient's right to reimbursement of medical expenses in cases of healthcare. The content and scope of these judicial rulings are analyzed, as well as the adjustment of the Spanish regulation to this jurisprudence and the reality of cross-border healthcare carried out within the framework of Dir. 2011/24/EU is contextualized with some data.
KEYWORDS: cross-border healthcare, Community Jurisprudence, Regulation 883/2004/CE, Directive 2011/24/EU, Reimbursement, Free provision of services, Freedom of movement.
El Tribunal de Justicia de la Unión Europea se ha pronunciado en numerosas ocasiones sobre el alcance de las normas comunitarias de coordinación de los sistemas de Seguridad Social. Tanto es así que el actual Reglamento 883/2004/CE debe mucho al papel hermenéutico de la jurisprudencia comunitaria construida alrededor de su antecesor: el Reglamento 1401/72/CEE. Esta afirmación también es válida predicada de la asistencia sanitaria comprendida en el ámbito de aplicación de la citada norma comunitaria: los Asuntos Vanbraekel y otros (STJUE de 12-7-2001; C-368/98); Smits y Peerbooms (STSJ de 12-7-2001; C-157/99); Keller (STJUE de 12-4-2005; C-145/2003); Müller-Fauré y Van Riet (STJUE de 13-5-2003; C385/99); Watts (STJUE de 16-5-2006; C-372/2004); Stamatelaki (STJUE de 19-4-2007; C-444/2005); Elchinov (STJUE de 5-10-2010; C-173/2009); y Petru (STJUE de 9-10-2014; C-268/13) han conformado un importante bloque de doctrina sobre la asistencia sanitaria programada regulada en la normativa de coordinación. Especial referencia merecen dos pronunciamientos del TJUE: la STJUE de 28-4-1998 (Asunto Kohll; C-148/96) y la STJUE de 28-4-1998 (Asunto Decker; C-120/95) en las que el TJUE estableció por vez primera la necesidad de que el Regl. 1401/72/CEE fuera interpretado a la luz de los principios y derechos fundamentales de la Unión Europea, entre los que se encuentran la libre prestación de servicios (actualmente, art. 56 TFUE) (Asunto Kohll) y la libre circulación de mercancías (actualmente, art. 28 TFUE) (Asunto Decker).
Por otra parte, y en marco del proceso de liberalización de servicios iniciado por la Directiva 123/2006/CE (Directiva Bolkestein) se adoptó la Directiva 2011/24/UE, del Parlamento y del Consejo, de 9 de marzo por la que se regula la asistencia sanitaria transfronteriza. Entre ambas regulaciones existen convergencias y divergencias, de tal forma que hay un margen de opción para que el solicitante se ampare en uno u otro sistema, siempre que se cumplan los requisitos exigibles en ambos casos, entre los que figura la necesidad de solicitar una autorización previa al Estado de residencia del asegurado, bien para recibir la asistencia sanitaria bien, en su caso, para obtener el reembolso de los gastos. Puesto que el sistema previsto en el Regl. 883/2004 es más beneficioso pues comprende el reembolso íntegro de los gastos y conforme a las tarifas del Estado que dispensa la asistencia sanitaria, la regla general es la aplicación prioritaria de este, salvo que el asegurado opte expresamente por la aplicación del régimen jurídico de la Directiva.
Con todo, el régimen de autorización previa en el ámbito de la Dir. 2011/21/UE tiene, en principio, un alcance diferente al previsto en el Regl. 883/2004: mientras en este último es requisito imprescindible sea cual sea la asistencia sanitaria solicitada, en la Dir. 2011/21/UE se configura como una excepción a la regla general de libre prestación de servicios. Esto implica que el establecimiento de una autorización previa es una decisión que compete a los Estados miembros (en la normativa nacional de trasposición) pero solo puede establecerse para unos tratamientos limitados: los que exijan atención hospitalaria y aquella asistencia que requiera equipos o infraestructuras médicas muy especializadas y costosas y siempre que sea necesario y proporcionado al objetivo que se persigue y no incurra en discriminación, arbitrariedad ni constituya un obstáculo injustificado a la libre circulación de pacientes. En la actualidad, siete Estados del Espacio Schengen (Estonia, Finlandia, Lituania, Noruega, Países Bajos, República Checa y Suecia) han preferido no exigir esta autorización previa para la asistencia sanitaria transfronteriza prevista en la Dir. 2011/54/UE.
Dos sentencias recientes del TJUE han abordado nuevamente el requisito de la autorización previa como condicionante del derecho al reembolso de los gastos médicos derivados de la asistencia sanitaria intracomunitaria (tanto en el Regl. 883/2004/CE como en la Dir. 2011/24/UE): la STJUE de 23-9-2020 (Asunto Vas Megyei Kormányhvatal, C-777/18) y la más reciente STJUE de 6-10-2021 (Asunto ZY; C-538/19).
La primera resuelve una cuestión prejudicial planteada por el Tribunal de lo Contencioso-administrativo y de lo Social de Szombathely, Hungría. La cuestión principal es si el Sr. WO tiene derecho al reembolso de los gastos médicos derivados de una operación realizada en una clínica privada de Alemania a la que el citado Sr. WO se trasladó, inicialmente, con la finalidad de someterse a un reconocimiento médico y donde fue operado, por razones de urgencia, el día siguiente de dicho reconocimiento. La Administración húngara le denegó el reembolso de los gastos médico (en instancia y tras recurso administrativo) por considerarlo un “tratamiento programado” a los efectos de la aplicación del Regl. 883/2004 para el que el Sr. WO no había obtenido la autorización pertinente (tal y como exige su art. 20 Regl. 883/2004). En el procedimiento prejudicial, el Tribunal Contencioso y Social de Szombathely cuestiona la adecuación al Regl. 883/2004/CE de la normativa húngara relativa al reembolso de gastos atendiendo a la doctrina de la STJUE de 5-10-2010 (Asunto Elchinov; C-173/09) según la cual el art. 56 TFUE y el Regl. 883/2004/CE se oponen a la normativa de un Estado miembro que excluye del reembolso, en todo caso, la cobertura de la asistencia hospitalaria dispensada en otro Estado miembro cuando no se ha obtenido la autorización previa, sin contemplar la posibilidad de conceder la autorización a posteriori, ni siquiera en casos de urgencia. El tribunal remitente también cuestiona su adecuación a la Dir. 2011/24/UE, que permite que los Estados miembros puedan condicionar la asistencia sanitaria transfronteriza a una autorización previa siempre que sea necesaria y proporcional y no constituya un obstáculo injustificado a la libre circulación de los pacientes (art. 8.1), principios que también deben respetarse en los procedimientos administrativos de reembolso de gastos (art. 9.1) considerando, concretamente, que el procedimiento de autorización administrativa debe tener una duración razonable (art. 9.3)
Por su parte, la segunda resuelve cuestión prejudicial planteada por el Tribunal Superior de Constanza (Rumanía). El centro nuclear de esta cuestión prejudicial es, en última instancia, el derecho que asiste al beneficiario a obtener el reembolso íntegro de los gastos derivados del tratamiento médico recibido en una clínica privada de Austria cuando decide no aceptar el tratamiento recetado por la sanidad pública rumana, más invasivo y generador de importantes secuelas (discapacidad), no generadas por el primero. Como ya se ha señalado, en el sistema configurado por el Reglamento 883/2004, el Estado competente debe asumir íntegramente los gastos de la asistencia sanitaria prestada por el Estado dispensador aplicando las tarifas de este último, siempre y cuando se haya cumplido con los requisitos que dispone dicho Reglamento y, en tanto se ajusten a este, la normativa nacional. Además, en el caso de que haya sido el beneficiario quien haya asumido directamente el gasto, el Estado competente debe reembolsarle los gastos asumidos en los términos señalados. Por el contrario, el sistema configurado por la Directiva 2011/24/UE se articula directamente mediante el reembolso al paciente de los gastos “hasta el límite de la cuantía que habría asumido el Estado de afiliación si la asistencia se hubiera prestado por dicho Estado” y aplicando las tarifas del Estado de afiliación. Además, en el marco del Reglamento 883/2004, la asistencia sanitaria debe dispensarse, en todo caso, “de conformidad con la normativa del Estado de tratamiento” es decir, debe estar incluida y dispensada por el sistema de seguridad social del Estado de tratamiento, mientras que la asistencia sanitaria amparada en la Directiva 2011/24/UE puede ser dispensada por cualquier prestador de servicios sanitarios, público o privado. En ambos casos es imprescindible que esta asistencia sanitaria figure entre las prestaciones a las que el asegurado tenga derecho en el Estado de afiliación.
En los asuntos examinados, los tratamientos médicos son dispensados por clínicas privadas, aunque en Estados miembros diferentes (Alemania y Austria, respectivamente) y, sin embargo, en el primer caso se atiende a ambas normas comunitarias y en el segundo, el conflicto se circunscribe al Regl.883/2004/CE. En la STJUE de 23-9-2020 (Asunto Vas Megyei Kormányhvatal, C-777/18) el Tribunal de Justicia distingue expresamente entre la regulación del reembolso de gastos prevista en la norma de coordinación (art. 20 Regl. 883/2004) y el ámbito de aplicación del art. 56 TFUE “en condiciones de cobertura y reembolso diferentes de las que establecen el art. 20 Regl. 883/2004 y art. 26 Regl. 987/2009) opciones de las que el interesado puede disponer “paralelamente” (considerando 33). Más claramente señala su considerando 37: “(…) para que el litigio principal pueda estar comprendido en el ámbito de aplicación del Regl. 883/2004 y del Regl. 987/2009, el tratamiento médico de que se trata en dicho litigio debería haber sido dispensado a WO por parte del proveedor privado del Estado miembro al que el interesado se desplazó para recibirlo, con arreglo a la legislación de seguridad social de dicho Estado miembro, extremo que corresponde comprobar al Tribunal remitente. De no ser así, las cuestiones prejudiciales (…) deberán examinarse exclusivamente a la luz del art. 56 TFUE y de la Directiva 2011/24/UE . Por su parte, en la STJUE de 6-10-2021 (Asunto ZY; C-538/19) el Tribunal aborda el conflicto exclusivamente desde la perspectiva del Regl. 883/2004/CE en el que el tratamiento médico debe dispensarse con arreglo a la legislación de seguridad social del Estado miembro en el que ha sido recibido. Por tanto, la prestación de la asistencia sanitaria por entidades sanitarias privadas no queda necesariamente excluida del ámbito del Regl. 883/2004/CE si esta posibilidad está contemplada por la seguridad social del Estado dispensador como asistencia sanitaria del sistema de seguridad social de sus propios residentes. Un estudio superficial permite concluir que, efectivamente, el sistema sanitario austriaco contempla la posibilidad de que la protección frente a la enfermedad de sus “beneficiarios” se dispense a través de hospitales públicos o privados, lo que permite comprender los términos en los que se desarrolla la argumentación jurídica de la STJUE de 6-10-2021, centrada exclusivamente en el Regl. 883/2004. Como ya se ha apuntado supra, el TJUE declaró ya en 1998 la necesidad de interpretar las normas de coordinación de los sistemas de seguridad social a la luz del (actual) art. 56 TFUE (libre prestación de servicios). Hay que recordar que el 1-1-1993 se puso en marcha el mercado único interior (y el 1-1-1994 el Espacio Económico Europeo) lo que llevó al Tribunal comunitario a considerar, también, la asistencia sanitaria como un servicio comprendido en el ámbito del principio de libertad de prestación de servicios.
El Sr. WO, de nacionalidad húngara y residente en Hungría, perdió la visión del ojo izquierdo a causa de un desprendimiento de retina (1987). En 2015 se le diagnosticó un glaucoma en el ojo derecho, con rápida reducción del campo visual y elevada y sostenida tensión intraocular, sin que el tratamiento recibido en Hungría frenara el avance de la enfermedad y la progresiva pérdida de visión. El 29 de septiembre de 2016 concertó cita para un reconocimiento médico con un facultativo ejerciente en una clínica privada de Alemania; la cita quedó establecida para el 16-10-2015. El día 15-10-2015, antes de su desplazamiento a Alemania, se realizó en Hungría un nuevo reconocimiento médico presentando una tasa de tensión intraocular muy superior a la considerada normal. El día siguiente del reconocimiento médico realizado en Alemania, el Sr. WO fue operado en la misma clínica por razones de urgencia. La administración húngara le denegó el reintegro de gastos porque consideró que el Sr. WO debería haber solicitado, tal y como exige el Regl. 883/2004/UE, la autorización previa al tratarse de una “asistencia sanitaria programada”. La cuestión prejudicial se presentó por el Tribunal húngaro de primera instancia.
Por su parte, el Sr. ZY, de nacional y residente en Rumanía, fue diagnosticado de cáncer de lengua (28-3-2013). La prescripción médica recomendada en Rumanía consistía en una urgente intervención quirúrgica para la ablación de dos tercios de la lengua. Esta operación le privaría del habla. El Sr. ZY se desplazó en abril 2013 a Austria, para solicitar una segunda opinión médica. El diagnóstico fue confirmado pero no así el tratamiento; se recomendaba combinación de radioterapia, quimioterapia e inmunoterapia, tributarios de hospitalización en la citada clínica. El tratamiento prescrito se consideraba tan eficaz como la intervención quirúrgica con la ventaja de no provocar la discapacidad del paciente.
El Sr. ZY se reunió con la institución competente para solicitar el formulario E112 (actualmente, S2). La institución competente le informó que si se desplazaba a Austria para recibir la asistencia sanitaria sin haber obtenido la autorización previa no sería de aplicación el Reglamento 883/2004 (y por tanto, el reintegro íntegro de los gastos conforme a las tarifas austriacas) sino la Orden 729/2009 (art. 8), que dispone que los gastos se abonan conforme a las tarifas rumanas y hasta el límite de lo que hubiera costado el tratamiento de ser prestado en Rumanía. Según la normativa rumana, la autorización previa solo puede obtenerse si el médico indicado por la institución competente ha realizado la recomendación de ese tratamiento, lo que no ocurría en este caso. No obstante, se sugirió al Sr. ZY que presentara un dictamen médico referido a la imposibilidad de recibir tratamiento en Rumanía. El Sr. ZY no presentó este dictamen en ningún momento.
Entre los meses de abril 2013 y abril 2014 el Sr. ZY recibió asistencia sanitaria en dos clínicas austriacas y solicitó de su institución competente el reembolso de los gastos. La institución reembolsó a los herederos de ZY una cantidad calculada conforme a la Orden 729/2009 (art. 8), es decir, aplicando los baremos del régimen público del seguro de enfermedad rumano. Disconformes con la decisión, los herederos solicitaron el reembolso íntegro de los gastos derivados del tratamiento recibido por ZY en las clínicas austriacas, invocando la aplicación del Reglamento 883/2004. El Tribunal de Primera Instancia competente desestimó la pretensión por considerar que la falta de autorización previa excluía la aplicación de los gastos conforme al Reglamento 883/2004. Interpuesto recurso de apelación por los herederos, el Tribunal Superior de Constanza (Rumanía) plantea cuestión prejudicial ante el Tribunal de Justicia de la Unión Europea.
Ya se ha señalado supra que la asistencia sanitaria transfronteriza se regula por el Reglamento 883/2004/UE y por la Directiva 2011/24/UE y se han apuntado brevemente sus semejanzas y diferencias.
El Reglamento 883/2004/UE es una norma directamente aplicable, dada su tipología, sin perjuicio de que los Estados miembros puedan adoptar las disposiciones precisas para su desarrollo.
Su art. 20 dispone:
1. Salvo disposición en contrario del presente Reglamento, la persona asegurada que se desplace a otro Estado miembro para recibir prestaciones en especie durante su estancia deberá solicitar la autorización de la institución competente.
2. La persona asegurada autorizada (…) se beneficiará de las prestaciones en especie facilitadas, por cuenta de la institución competente, por la institución del lugar de estancia, según las disposiciones de la legislación que esta última aplique como si estuviera asegurada en virtud de dicha legislación. La autorización deberá ser concedida cuando el tratamiento de que se trate figure entre las prestaciones previstas por la legislación del Estado miembro en que resida el interesado y cuando, habida cuenta de su estado de salud en ese momento y de la evolución probable de la enfermedad, dicho tratamiento no pueda serle dispensado en un plazo justificable desde el punto de vista médico.
(…)
Además, el Reglamento 987/2009, del Parlamento y del Consejo, de 16 de septiembre dispone (art. 26.4):
“Durante todo el procedimiento de autorización, la institución competente conservará la facultad de someter a la persona asegurada a un reconocimiento por un médico elegida por ella en el Estado miembro de estancia o de residencia”.
Por su parte, la Directiva 2011/24/UE (cuyo amparo de Derecho originario se encuentra en el art. 56 TFUE) dispone:
Artículo 7:
1. El Estado miembro de afiliación garantizará el reembolso de los gastos contraídos por un asegurado que haya recibido asistencia sanitaria transfronteriza, siempre que dicha asistencia sanitaria figure entre las prestaciones a que el asegurado tiene derecho en el Estado miembro de afiliación. (…)
3. Corresponde al Estado miembro de afiliación (…) determinar la asistencia sanitaria a la asunción de cuyos gastos tiene derecho un asegurado, así como el nivel de asunción de dichos gastos, con independencia de donde se preste la asistencia sanitaria.
4. Los gastos de la asistencia sanitaria transfronteriza serán reembolsados o abonados directamente por el Estado miembro de afiliación hasta la cuantía que habría asumido dicho Estado si la asistencia sanitaria se hubiera prestado en su territorio, sin exceder del coste real de la asistencia sanitaria efectivamente prestada. (…)
8. El Estado miembro de afiliación no supeditará el reembolso de los gastos de asistencia sanitaria transfronteriza a autorización previa, salvo en los casos establecidos en el artículo 8.
9. El Estado miembro de afiliación podrá limitar la aplicación de las normas de reembolso de la asistencia sanitaria transfronteriza por razones imperiosas de interés general, como necesidades de planificación relacionadas con el objeto de garantizar un acceso suficiente y permanente a una gama equilibrada de tratamientos de elevada calidad en el Estado miembro de que se trate, o la voluntad de controlar los costes y evitar, en la medida de lo posible, cualquier despilfarro de los recursos financieros, técnicos y humanos.
Artículo 8:
1. El sistema de autorización previa, incluidos los criterios y la aplicación de los mismos, así como las decisiones individuales de denegación de la autorización previa, se restringirá a lo que sea necesario y proporcionado al objetivo que se pretende, y no podrá constituir un medio de discriminación arbitraria ni un obstáculo injustificado a la libre circulación de los pacientes.
2. La asistencia sanitaria que puede requerir autorización previa se limitará a aquella que:
a) requiera necesidades de planificación relacionadas con el objeto de garantizar un acceso suficiente y permanente a una gama equilibrada de tratamientos de elevada calidad en el Estado miembro de que se trate, o la voluntad de controlar los costes y evitar, en la medida de lo posible, cualquier despilfarro de los recursos financieros, técnicos y humanos y (…)
5. Sin perjuicio de lo dispuesto en el apartado 6, letras a) a c), el Estado miembro de afiliación no podrá denegar una autorización previa cuando el paciente tenga derecho a la asistencia sanitaria de que se trate (…) y cuando esa asistencia sanitaria no pueda prestarse en su territorio en un plazo que esté médicamente justificado, sobre la base de una evaluación médica objetiva del estado de salud del paciente, su historial y la evolución probable de su enfermedad, el grado de dolor que padezca o la naturaleza de su discapacidad en el momento en que la solicitud de autorización fue efectuada o renovada.
6. El Estado miembro de afiliación podrá denegar una autorización previa por las razones siguientes:d) cuando la atención sanitaria pueda prestarse en su territorio en un plazo que sea médicamente justificable, teniendo en cuenta el estado de salud de cada paciente y la posible evolución de su enfermedad.
Como ya se ha señalado, en el procedimiento prejudicial resuelto por la STJUE de 23-9-2020 (Asunto Vas Megyei Kormányhvatal, C-777/18) se aborda la cuestión desde ambas normas comunitarias; mientras que el Tribunal rumano (Asunto ZY, C-538/19) centra la cuestión exclusivamente en la adecuación de la regulación rumana al Regl. 883/2004/CE lo que no impide que el Tribunal de Justicia transcriba la norma rumana que, aparentemente, constituye la norma nacional de desarrollo de la Directiva 2011/ 24/UE, pese a que su fecha sea anterior (se trata de la norma que establece las normas de reembolso y de reintegro de gastos de la asistencia sanitaria prestada con arreglo a los instrumentos internacionales en materia sanitaria en los que Rumanía es parte).
La normativa nacional aplicable en el supuesto controvertido son: la Ley LXXXIII de 1997, relativa a las prestaciones del Seguro de Enfermedad obligatorio1 (especialmente su art. 27.6) y Decreto gubernamental 340/2013 (IX.25.) relativo al Régimen de la Asistencia Sanitaria en el Extranjero2.
La primera norma se refiere expresamente al derecho del asegurado que recurra a la asistencia sanitaria transfronteriza a percibir dicha asistencia con los mismos derechos que si la recibiera de los servicios sanitarios húngaros en situaciones análogas. También consagra el reembolso del coste real de la prestación con el límite del precio de la asistencia sanitaria prestada por un proveedor financiado con fondos públicos en Hungría y en la fecha del tratamiento. Además, es necesaria la autorización previa para la asistencia sanitaria transfronteriza y, para el reembolso de gastos, se exige un documento a la prestación emitido de conformidad con la normativa vigente.
Por su parte, el Decreto gubernamental 340/2013 contempla las siguientes cuestiones relevantes:
Por lo que se refiere al derecho rumano, es el Anexo de la Orden nº 592/2008, del Presidente de la Tesorería Nacional de la Seguridad Social el que dispone las normas de utilización de los formularios expedidos conforme al Reglamento 1408/1971 y normas complementarias (en la actualidad, Reglamento 883/2004). Por su parte, la Orden nº 729/2009, de 17 de junio del Presidente de la Tesorería Nacional de la Seguridad Social establece normas de reembolso y de reintegro de gastos de asistencia sanitaria prestada con arreglo a los instrumentos internacionales en los que Rumanía es parte; en atención a su contenido cabe presumir que opera en la actualidad también como norma nacional de aplicación de la Directiva 2011/24/UE.
La citada normativa reitera el contenido del R.883/2004 en relación a la operatividad del formulario E112 como requisito para que los trabajadores por cuenta ajena o cuenta propia y sus familiares reciban la autorización para desplazarse a otro Estado de la Unión para recibir asistencia sanitaria (art. 40.1.b) O.592/2008) y recoge literalmente la imposibilidad de que la institución competente pueda negar su expedición cuando la asistencia sanitaria solicitada figure entre las previstas en el Estado Miembro de residencia del asegurado y cuando, habida cuenta de su estado de salud en ese momento y de la evolución probable de la enfermedad, dicha asistencia no pueda serle dispensada en el Estado miembro de residencia dentro del plazo habitualmente necesario para obtener el tratamiento de que se trate. En la solicitud debe adjuntarse el historial médico incluyendo un informe clínico del que se deriva el diagnóstico y la recomendación médica de dicho tratamiento (art. 45.1.b), informe clínico que debe elaborarse por un médico de un hospital clínico universitario (en algunos casos, regional). Con carácter general se exige la expedición del formulario E112 previamente al desplazamiento del beneficiario, aunque admite la posibilidad de su expedición posterior en caso de fuerza mayor (justificada por la Tesorería General), aunque la condiciona a que no se hubiera abonado el precio de los servicios médicos. La falta de autorización determina la obligación del asegurado de abonar la prestación recibida, y se reconoce el derecho al reembolso de gastos a solicitud del asegurado y sus familiares si la asistencia sanitaria recibida en un Estado miembro forma parte de la cartera de servicios básicos y siempre de acuerdo con los baremos establecidos en Rumanía.
Ya se ha apuntado en el epígrafe anterior que, pese a que ambos procedimientos judiciales versan sobre la autorización previa como requisito que puede condicionar el derecho a la asistencia sanitaria intracomunitaria, en las cuestiones prejudiciales resueltas por la STJUE de 23-9-2020 se analiza el alcance de esta autorización en el marco del Reglamento 883/2004/CE y también de la Directiva 2011/24/UE mientras que en las cuestiones prejudiciales que dan lugar a la STJUE de 16-10-2021 no hay referencia alguna a la Directiva 2011/24/UE pese a que la asistencia sanitaria fue dispensada por clínicas privadas y el reembolso de los gastos se calculó conforme a las tarifas del país de afiliación del Sr. ZY, circunstancias que remiten a la Dir. 2011/24/UE.
Las cuestiones prejudiciales que plantea el Tribunal húngaro son las siguientes:
Por su parte, las cuestiones prejudiciales presentadas por el Tribunal rumano son las siguientes:
El Regl. 883/2004 regula los supuestos en los que la institución competente debe conceder la autorización sin que, en ningún momento, establezca expresamente algún supuesto en los que el asegurado puede quedar exento de esta obligación.
Como ya se ha apuntado, ha sido el Tribunal de Justicia quien ha ido definiendo los supuestos en los que en los que el beneficiario tiene derecho a recibir el reintegro de los gastos médicos en el marco de las normas del Reglamento (reintegro íntegro) cuando no se ha expedido/solicitado la autorización previa . Se trata de una jurisprudencia articulada alrededor de las normas sobre la asistencia sanitaria intracomunitaria pues las causas que permiten al Estado competente la denegación de la autorización previa en el marco de la Directiva es prácticamente idéntico a la regulación del Reglamento y porque, además, como ya se ha apuntado, desde la eliminación de las fronteras interiores, la aplicabilidad del Reglamento no excluye que esa situación quede comprendida en el ámbito de aplicación de las disposiciones relativas a la libre prestación de servicios (art. 56 TFUE), lo que implica la necesidad e interpretar el art. 20 Regl. 883/2004 a la luz de esta última norma. Se trata de una afirmación de gran importancia porque, a efectos prácticos, supone que las restricciones que la normativa de coordinación de los sistemas de Seguridad Social pueda establecer a los desplazamientos intracomunitarios para recibir asistencia sanitaria programada también deben pasar por el tamiz del principio de libre circulación de servicios. Desde este punto de vista, la normativa nacional que, en todo caso, excluye la cobertura de la asistencia sanitaria dispensada en otro Estado miembro por ausencia de autorización previa cuando concurren los requisitos “sustantivos” (el calificativo es mío), no respeta la exigencia de proporcionalidad por lo que constituye una restricción injustificada a la libre prestación de servicios (STJUE de 23-9-2020, Asunto Vas Megyei Kormányhvatal, C-777/18).
El Regl. 883/2004 dispone que establece que la autorización previa deberá ser concedida:
Por su parte, la Dir. 2011/24/UE regula más detalladamente los supuestos en los que la asistencia sanitaria puede requerir de autorización previa, siempre desde su consideración de que debe tratarse de supuestos de carácter limitado basados en los principios de no discriminación, necesidad y proporcionalidad (art. 8). En términos prácticamente idénticos a lo dispuesto por el Regl. 883/2004, concreta los supuestos en los que la autorización previa no podrá ser denegada (art. 8.5) y también los supuestos en los que cabe denegar dicha autorización previa (art. 8.6).
Las citadas sentencias concluyen:
“(…) el artículo 20 Regl. 883/2004 en relación con el artículo 56 TFUE, debe interpretarse en el sentido de que la persona asegurada que ha recibido, en un Estado miembro distinto del de su residencia, un tratamiento que figura entre las prestaciones previstas por la legislación del Estado miembro de residencia, tiene derecho al reembolso íntegro de los gastos de dicho tratamiento , de acuerdo con los requisitos establecidos en el citado Reglamento, cuando esa persona no haya podido obtener la autorización de la institución competente prevista por el art. 20 Regl. 883/2004 debido a que, coincidiendo en el diagnóstico de la enfermedad y la urgencia del tratamiento, el médico del régimen del seguro de enfermedad del Estado miembro de su residencia le prescribió un tratamiento distinto del consentido por dicha persona de acuerdo con un segundo dictamen emitido por un médico de otro Estado miembro , tratamiento que, a diferencia del primero, no provoca una discapacidad” (STJUE de 6-10-2021)
Ambas cuestiones deben ser objeto de comprobación por el Tribunal remitente (STJUE de 23-9-2020)
Atendiendo a los datos oficiales disponibles3 (años 2015-2020) y otra literatura especializada4, la asistencia sanitaria transfronteriza dispensada al amparo de la Dir.2011/24/UE constituye todavía una posibilidad poco utilizada. Aun cuando las conclusiones de estos informes presentan algunas limitaciones derivadas fundamentalmente de los datos manejados5, permiten obtener una panorámica general de la movilidad intracomunitaria en el marco de la Dir. 2011/54/UE:
El RD 81/2014, de 7 de febrero traspuso al ordenamiento español la Directiva 2011/24/UE. De esta regulación cabe señalar los siguientes extremos, de cara a valorar su adecuación a la jurisprudencia del TJUE:
1 1997, évi LXXXIII törvény a Kötelezö egészségbiztsítás ellátáauról.
2 Külföldön történó gyógykezelések részletes szabályairól szóló 340/2013 (IX.25.) Korm. Rendelet.
3 “Informe de la Comisión al Parlamento Europeo y al Consejo sobre el funcionamiento de la Directiva 2011/24/UE relativa a la aplicación de los derechos de los pacientes en la asistencia sanitaria transfronteriza” y su “Anexo”, Bruselas (21-9-2018), COM 2018 (651 final); WILSON, Petra; ANDOULSI, Isabelle; WILSON, Caitlin: “Member State Data on cross-border patient healthcare following Directive 2011/24/EU (Year 2019)”, European Comisión. Puede descargarse en https://ec.europa.eu/health/system/files/2021-03/2019_msdata_en_0.pdf (fecha de consulta: 10-5-2022); OLSSON, Jonathan, DE SMEDT, Lynn & DE WISPELAERE, Frederic “Data on cross-border patient healthcare following Directive 2011/24/EU (Reference year 2020), Jonathan Olsson Consulting - HIVA-KU Leuven, December 2021. Puede descargarse en https://limo.libis.be/primo-explore/fulldisplay?docid=LIRIAS3654726&context=L&vid=Lirias&search_scope=Lirias&tab=
default_tab&fromSitemap=1 (Fecha de consulta: 10-5-2022);
4 Vid. PERALTA-SANTOS, André y PERELMAN, Julián, “Who wants to cross borders in the EU for healthcare? An analysis of the Eurobarometer data in 2007 and 2014”, European Journal of Public Health, vol. 28, no.5, 2018. Puede solicitarse copia en https://www.researchgate.net/publication/313338178_Who_wants_to_cross_borders_for_health_care_An_
analysis_of_the_Eurobarometer_data_in_2007_and_2014_Andre_Peralta-Santos (Fecha de consulta: 10-5-2022).
5 Algunos Estados miembros no distinguen entre los supuestos de asistencia sanitaria transfronteriza sujeta al Regl. 883/2004/CE y los sujetos a la Dir. 2011/54/UE; en otros casos, la información proporcionada por otros Estados miembros es escasa o limitada e incluso en algunos años, algunos Estados miembros no han proporcionado información; en otros casos, no se diferencia entre asistencia sanitaria sujeta a autorización previa y la no sujeta a esta autorización previa.
6 Resolución de Resolución de 22 de diciembre de 2021, de la Mutualidad General de Funcionarios Civiles del Estado, por la que se publica el Concierto suscrito con entidades de seguro para el aseguramiento del acceso a la asistencia sanitaria en territorio nacional a los beneficiarios de la misma durante los años 2022, 2023 y 2024 (BOE de 24-12-2021)
7 Resolución de 5 de enero de 2022, de la Mutualidad General Judicial, por la que se publica el concierto para la asistencia sanitaria en territorio nacional de beneficiarios durante 2022, 2023 y 2024 y la relación de entidades de seguro que han suscrito el mismo (BOE de 21-1-2022)
8 Resolución 4B0/38457/2021, de 21 de diciembre, del Instituto Social de las Fuerzas Armadas, por la que se publican los conciertos suscritos con entidades de seguro para la asistencia sanitaria de titulares y beneficiarios durante los años 2022, 2023 y 2024.
9 STSJ Canarias (Cont-Admvo) de 11-1-2022 (núm. rec. 399/2020) y STSJ Madrid de 30-3-2017 (núm. rec. 867/2014).